中國(guó)董秘峰會(huì)丨新證券法下A股上市公司風(fēng)險(xiǎn)趨勢(shì)與管理

近幾年，隨著新證券法的逐步實(shí)施，A股上市公司的風(fēng)險(xiǎn)趨勢(shì)與管理也逐步受到了上市公司高管的關(guān)注，尤其是董秘這一高管群體，由于工作常常會(huì)與這些風(fēng)險(xiǎn)擦肩而過(guò)，所以第六屆中國(guó)董秘峰會(huì)邀請(qǐng)到平安產(chǎn)險(xiǎn)重要客戶部高端產(chǎn)品總監(jiān)任曉強(qiáng)為大家講解新證券法下A股上市公司風(fēng)險(xiǎn)趨勢(shì)與管理。以下是任曉強(qiáng)先生現(xiàn)場(chǎng)分享內(nèi)容。

過(guò)去20年董責(zé)險(xiǎn)在中國(guó)境內(nèi)外上市公司與非上市公司的應(yīng)用概況

(資料圖)

我們談?wù)劧?zé)險(xiǎn)的話題，從瑞幸咖啡到去年的康美藥業(yè)。中國(guó)第一家A股上市公司配置董責(zé)險(xiǎn)是在2020年，20年后新證券法有非常多的市場(chǎng)和環(huán)境的變化，也會(huì)帶來(lái)很多的影響。今天也有非常多擬上市的董秘來(lái)到現(xiàn)場(chǎng)，我們從監(jiān)管的角度和圍繞中小投資者保護(hù)的角度來(lái)講新證券法立法的話題。

過(guò)往我們更多溝通和服務(wù)的對(duì)象是上市公司和擬上市公司的高管或者董秘，這兩年跟中介機(jī)構(gòu)、地方金融局和地方監(jiān)管溝通越來(lái)越多，因?yàn)檫@些金融保險(xiǎn)的工具和價(jià)值開(kāi)始走進(jìn)到風(fēng)險(xiǎn)管理。

董責(zé)險(xiǎn)在中國(guó)近20年時(shí)間，早期主要是服務(wù)走出去的企業(yè)，在中概股、美國(guó)上市和香港IPO的企業(yè)，今年打開(kāi)了瑞士的通道，我們可以討論A股上市公司在境外如何解決一些風(fēng)險(xiǎn)。

新證券法下上市公司、董監(jiān)高、控股股東/實(shí)控人的風(fēng)險(xiǎn)趨勢(shì)觀察與制度創(chuàng)新引用了近兩三年的市場(chǎng)實(shí)際案例，今年年底到今年上半年，康美的事情是熱議的話題，訴訟機(jī)制發(fā)生了很大的改變，我們說(shuō)“核武器已經(jīng)在庫(kù)”，為什么說(shuō)美國(guó)證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)最高，雖然法律歷史時(shí)間要比歐洲晚了很多年，卻有著全球最嚴(yán)格的訴訟機(jī)制，重點(diǎn)是引入了中國(guó)式的集體訴訟，集體訴訟所帶來(lái)的結(jié)果幾乎是毀滅性的。

首例證券糾紛，普通代表人訴訟，這個(gè)代表人是誰(shuí)？是非常老的上市公司“飛樂(lè)音響”，315名投資者就1.23億賠償，示范判決審理模式是從地方金融法院落地到證券糾紛上使用非常好的模式，這個(gè)模式帶來(lái)最大的效果就是大幅度地降低了中小投資者和投資機(jī)構(gòu)對(duì)上市公司維權(quán)訴訟的門檻，在后面有一個(gè)真實(shí)的案例進(jìn)行介紹。

上述案例是我國(guó)首例投保機(jī)構(gòu)股東代位訴訟，我們看到這個(gè)案子是上市公司已經(jīng)履行完了向投資者賠償?shù)墓ぷ髦螅缮贁?shù)的股東代表要求公司繼續(xù)向相關(guān)有責(zé)任的董事和高管追責(zé)，就是責(zé)任到人，不是簡(jiǎn)單上市公司進(jìn)行賠償就結(jié)束了，但是給我們帶來(lái)了清醒的信號(hào)，董監(jiān)高最后會(huì)被小股東以個(gè)人名義追責(zé)。

強(qiáng)監(jiān)管下的行政風(fēng)險(xiǎn)持續(xù)提升

我從甲方做到乙方，過(guò)去十幾年，在中國(guó)證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站有一句話“保護(hù)中小投資者為己任”，在近兩三年有非常多制度的改革，快速地向中小投資者維權(quán)的角度快速前進(jìn)，這些風(fēng)險(xiǎn)區(qū)帶給我們非常多的思考，特別是上市公司董秘作為信息披露的開(kāi)門人值得我們警醒。

信披違規(guī)為重點(diǎn)，被處罰率維持高位

董責(zé)險(xiǎn)有沒(méi)有用？平安從2019年開(kāi)始，我們做了一件事情就是，用數(shù)據(jù)來(lái)評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)，首先看到一個(gè)結(jié)果，大量的上市公司的處罰占比75%左右是信息披露，換句話說(shuō)上市公司和擬上市公司要買董責(zé)險(xiǎn)，就是解決信息披露的問(wèn)題。我們發(fā)現(xiàn)75%-76%的情況是屬于工作上的過(guò)失和疏忽，也就是說(shuō)法律上的“非主觀故意”，它可以完全被保險(xiǎn)承包。日常工作中經(jīng)常犯的錯(cuò)誤形成的風(fēng)險(xiǎn)，可以被保險(xiǎn)大比例地解決。從監(jiān)管到民事賠償是標(biāo)準(zhǔn)流程，在新法沒(méi)有落地之前，市場(chǎng)展示的投資者都在做，我們每年跟蹤一件事情，就是你把上一年度，關(guān)于信息披露違法違規(guī)做一個(gè)加權(quán)數(shù)，去年2021年，達(dá)到了4600萬(wàn)元左右，很多上市公司問(wèn)應(yīng)該安排多少保額，無(wú)關(guān)公司的大小應(yīng)該安排到統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)的額度。

財(cái)務(wù)相關(guān)問(wèn)題維持高位、關(guān)聯(lián)方相關(guān)問(wèn)題日趨凸顯

信息披露違規(guī)重要的兩個(gè)方向，一個(gè)是財(cái)務(wù)問(wèn)題，依然是處罰最重要的方向。我們提出很大的風(fēng)向標(biāo)，過(guò)往大家都認(rèn)為，特別是國(guó)有企業(yè)，上市公司覺(jué)得企業(yè)沒(méi)有問(wèn)題，即便是工作上有一些小的疏忽，導(dǎo)致信息披露問(wèn)題。

董監(jiān)高持續(xù)高危，控股股東/實(shí)控人追責(zé)快速上升

從康美藥業(yè)的案例，可以看到一個(gè)話題，在公司償還能力出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)，更要做好信息披露的風(fēng)控和管理工作，如果一旦觸發(fā)到集體訴訟時(shí)，這些公司面臨的是毀滅性的結(jié)果。去年康美藥業(yè)的一個(gè)情況，在這個(gè)事件當(dāng)中董監(jiān)高是否有保障，只要沒(méi)有正確實(shí)施策劃和參與相關(guān)極端的主觀造假行為的董監(jiān)高都不會(huì)終究責(zé)任。

案例 – 方正科技 2019年高院十大案例之一

方正科技是2019年高院十大案件之一，這個(gè)案子最重要的是“證券糾紛示范判決”，示范判決的好處是現(xiàn)行審理現(xiàn)行判決，發(fā)揮示范性的案例的作用。它有一個(gè)十年的信息披露長(zhǎng)尾風(fēng)險(xiǎn)，信息披露有風(fēng)險(xiǎn)，完全I(xiàn)PO之后，換不同的擬上市公司來(lái)做，這些相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)都是被累積了。這個(gè)案子之前我個(gè)人了解，最長(zhǎng)的信息披露違法違規(guī)的時(shí)間是7-8年。2015年發(fā)生問(wèn)題，2017年第一個(gè)監(jiān)管調(diào)查結(jié)束，是10年前的信息披露出問(wèn)題，而且是關(guān)聯(lián)交易出問(wèn)題，代表這個(gè)公司十年來(lái)的年報(bào)全部出問(wèn)題。

示范判決案例如何操作？針對(duì)4名中投資者的賠償請(qǐng)求快速作出了判決，終審判決是227萬(wàn)人民幣的賠償，這要形成示范判決案例，因?yàn)閺?017年5月有三年訴訟有效期時(shí)間，給至少大量的潛在可以維權(quán)的中小投資者和投資機(jī)構(gòu)維持了至少10個(gè)月訴訟時(shí)間，后面的原告不需要走復(fù)雜的法院流程，依據(jù)這個(gè)示范案例直接向上市公司提出賠償請(qǐng)求，這就是示范案例最大的特點(diǎn)。信息披露雖然新法有一些新的要求，但基本核心還是真實(shí)、準(zhǔn)確、完整性，這個(gè)案例就是應(yīng)披露而未披露的信息，形成了信息披露重大遺漏而導(dǎo)致處罰。這個(gè)案子特點(diǎn)是處罰對(duì)象除了上市公司自己和上市公司現(xiàn)任董監(jiān)高之外，還包括過(guò)去十年歷任在年報(bào)、半年報(bào)簽字的董事長(zhǎng)，甚至還包括了上市公司的母公司。從2020年5月10日這天的公告，給大家?guī)讉€(gè)數(shù)據(jù)，早期二審終審判決只有27萬(wàn)賠償，2020年5月10日公告，告訴大家一件事情，訴訟標(biāo)的累積到2.4億人民幣，在5月10日已經(jīng)付出去的賠償和解金和相關(guān)賠償金達(dá)到了1.42億人民幣，這就是因?yàn)橐粋€(gè)信息披露不完整重大遺漏導(dǎo)致信息虛假陳述，導(dǎo)致監(jiān)管調(diào)查，導(dǎo)致的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。整個(gè)過(guò)程在前端有相關(guān)法律費(fèi)用和后端也有相關(guān)法律費(fèi)用，保險(xiǎn)在這個(gè)過(guò)程中可以絕大部分比例轉(zhuǎn)移相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)，保險(xiǎn)可以杜絕上市公司，在面臨第一次黑天鵝事件之后的第二次黑天鵝事件。第一次黑天鵝事件是信息披露問(wèn)題，第二次黑天鵝事件是因?yàn)檫@個(gè)信息披露導(dǎo)致的一系列的后果。

建議

十幾年前有一個(gè)非常不好的觀點(diǎn)，公司買保險(xiǎn)是因?yàn)橛袉?wèn)題才會(huì)買，我們現(xiàn)在認(rèn)為成熟的資本市場(chǎng)更好地做完風(fēng)控流程或者是風(fēng)險(xiǎn)管理的情況下有效地提高投資者的信心。已經(jīng)上市最重要的點(diǎn)是千萬(wàn)不要千年不變，深圳有一家我服務(wù)了差不多16年的上市公司，在2021年之前這家公司的市值從幾十億上到了千億市值，千年不變是董辦不愿意花更多時(shí)間來(lái)改變，不是說(shuō)投保就結(jié)束了，而是要隨著公司的變化不斷地調(diào)整投保結(jié)構(gòu)，都需要審視每年的保單是否適合公司。擬上市公司建議最遲在上市申報(bào)時(shí)討論這個(gè)問(wèn)題，最遲不要在路演和落地時(shí)討論這個(gè)事情。(來(lái)源：資鯨）

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關(guān)鍵詞： 上市公司 信息披露 中小投資者 黑天鵝事件